La custodia de los hijos (hadana) tras el divorcio en Marruecos
Si está atravesando un divorcio y hay hijos de por medio, la hadana —la custodia— se convierte rápidamente en la cuestión más importante. El Código de Familia (Mudawwana, Ley n.º 70-03) establece quién conserva la guarda del menor, hasta qué edad y qué causas pueden provocar la pérdida de ese derecho. A continuación, lo que dice el texto.
Lo esencial en pocas palabras
Mientras la pareja permanece casada, la custodia corresponde a ambos progenitores conjuntamente [Art. 164]. La separación lo cambia todo: la custodia se mantiene hasta la mayoría de edad legal, fijada en 18 años, y a los 15 el menor puede elegir por sí mismo cuál de los progenitores la asumirá [Art. 166]. El progenitor que no tenga la custodia conserva un derecho de visita [Art. 180]. La hadana no se adquiere de forma definitiva: la honorabilidad, la aptitud y el interés del menor son las verdaderas condiciones [Art. 173].
Quién tiene la custodia y hasta cuándo
Comencemos por el punto de partida. Durante el matrimonio, la hadana recae conjuntamente sobre el padre y la madre [Art. 164]. No existe un «progenitor principal» mientras subsista el vínculo conyugal: ambos ejercen la guarda del menor.
La ruptura de la pareja redistribuye las cargas. El Código dispone que la custodia se mantiene, tanto para el niño como para la niña, hasta la mayoría de edad legal [Art. 166]. Esa mayoría de edad el texto la fija en 18 años. No en 16, ni en 21. Dieciocho.
Y existe ese umbral que muchos pasan por alto: los 15 años. Cuando la relación conyugal ha concluido, el menor que haya cumplido quince años completos tiene derecho a elegir cuál de sus progenitores asumirá su custodia [Art. 166]. Es el propio menor quien decide, en esa franja de edad, entre su padre y su madre —con exclusión de cualquier otra persona, salvo que ninguno de ellos exista.
En ausencia del padre y de la madre, el menor podrá entonces elegir a uno de sus parientes cercanos, como la abuela materna o el pariente más idóneo [Art. 166]. Dos condiciones rigen esta elección: no debe ir en contra del interés del menor, y el representante legal —quien ejerce la tutela— debe prestar su consentimiento [Art. 166]. Si el representante legal se niega, el juez conocerá del asunto para resolver conforme al interés del menor.
Recuerde el mecanismo: el matrimonio establece la custodia conjunta, la separación activa el orden de atribución, y los 15 años abren la posibilidad al menor de pronunciarse.
Los requisitos para asumir la hadana
Ostentar la custodia no es automático. El artículo 173 enumera los requisitos que deben cumplirse: la mayoría de edad legal para cualquier persona distinta del padre y la madre, la rectitud y la honradez, la capacidad de criar al menor y garantizar su protección en los planos religioso, físico y moral, así como de velar por su escolarización [Art. 173].
Nótese el matiz en cuanto a la edad. No se exige la mayoría de edad a los propios progenitores para conservar la custodia de su hijo; en cambio, cualquier otro custodio deberá haber cumplido los 18 años [Art. 173]. Un abuelo, un pariente: 18 años como mínimo.
El texto añade una condición que resulta frecuentemente determinante: la no contracción de matrimonio por parte de quien solicita la custodia, salvo en los supuestos previstos en los artículos 174 y 175 [Art. 173]. En la práctica, aquí es donde se resuelven numerosos casos.
Además, la custodia es siempre revisable. Si se produce un cambio susceptible de perjudicar al menor en la situación del custodio, este pierde su derecho, que pasa a la siguiente persona en el orden de prelación [Art. 173]. El tribunal, por su parte, tiene la obligación de verificar que ningún impedimento inhabilite al eventual custodio, y de llevar a cabo sus propias investigaciones para comprobar que es una persona íntegra, digna de confianza y capaz de criar al menor [Art. 173].
La conclusión es clara: la hadana se gana y se mantiene.
El nuevo matrimonio de la madre: el matiz que lo cambia todo
Este es uno de los puntos más malentendidos. Con frecuencia se cree que la madre que contrae nuevo matrimonio pierde automáticamente la custodia. El texto es más sutil.
El matrimonio de la mujer que tiene la custodia conlleva, en principio, la transferencia de esta a otra persona [Art. 173]. Sin embargo, el artículo 175 prevé excepciones. El nuevo matrimonio de la madre no da lugar a la pérdida de su derecho de custodia en los supuestos enumerados, en particular cuando el menor no ha superado la edad de siete años [Art. 175].
¿Y después de los siete años? La pérdida no es automática. Está sujeta a una acción ejercitada, por cualquier persona interesada, ante el tribunal de familia —la jurisdicción competente en materia de divorcio y custodia— [Art. 175]. El tribunal examina entonces la solicitud teniendo en cuenta el interés del menor y la preocupación por evitarle el perjuicio que le causaría la separación de su madre [Art. 175].
El artículo 175 contempla también un componente económico. Cuando el menor continúa viviendo con su madre en el nuevo domicilio conyugal, el padre queda exonerado de los gastos de alojamiento del menor y de la remuneración por la custodia, mientras permanezca vigente el contrato matrimonial entre la custodiana y el nuevo esposo [Art. 175]. No obstante, cabe advertir que la pensión alimenticia debida al menor sigue siendo una obligación a cargo del padre [Art. 175].
Antes de firmar cualquier acuerdo, pregúntese: ¿la edad del menor y su situación se encuadran en alguna de las excepciones del artículo 175?
El derecho de visita y los desplazamientos al extranjero
Perder la custodia no significa perder al hijo. El padre o la madre que no tenga la hadana tiene derecho a visitar al menor y a recibirlo [Art. 180].
¿Cómo se organiza este régimen de visitas? Los progenitores pueden acordar amistosamente sus modalidades y deben comunicar dicho acuerdo al tribunal, que lo recoge en la resolución que atribuye la custodia [Art. 182]. En caso de desacuerdo, el propio tribunal organiza las visitas y determina su tiempo y lugar, con el fin de excluir cualquier maniobra fraudulenta [Art. 182]. El tribunal tiene en cuenta las circunstancias propias de cada caso, y sus resoluciones en esta materia son susceptibles de recurso [Art. 182].
¿Y los desplazamientos del menor al extranjero? Si el representante legal se opone, el juez de urgencias podrá, a solicitud del interesado, autorizar el viaje [Art. 179]. Dos condiciones, no una sola: verificar que el viaje tenga carácter ocasional y que esté garantizado el regreso del menor a Marruecos [Art. 179].
El progenitor que teme un traslado no consentido dispone, por tanto, de una vía de recurso expedita.
La protección del menor: el papel del Ministerio Fiscal
El último eslabón, y no el menos importante. El Código no deja al menor desprotegido frente a un custodio que incumpla sus obligaciones. El padre, la madre, los parientes cercanos y cualquier tercero deben poner en conocimiento del Ministerio Fiscal —el fiscal— cualquier perjuicio al que el menor pudiera estar expuesto [Art. 177].
¿Por qué esta amplia obligación? Para que el Ministerio Fiscal pueda cumplir su deber de proteger los derechos del menor, lo que incluye la posibilidad de solicitar la privación de la custodia [Art. 177]. El tribunal, que conoce del asunto en segunda instancia, adopta las medidas pertinentes, que pueden llegar hasta la retirada del derecho de custodia a quien lo ejerce [Art. 177].
Esto conecta con el deber de crianza en sí mismo: la honradez en palabras y actos, la prevención de la violencia que cause daños físicos y morales, y la protección frente a cualquier explotación perjudicial [Art. 54]. Cuando los cónyuges se separan, estos deberes se distribuyen entre ellos conforme a las normas de la custodia [Art. 54]. Al fallecimiento de uno o ambos progenitores, se transfieren a quien asume la custodia y al representante legal, según la responsabilidad de cada uno [Art. 54].
Si observa que un menor está en peligro, el silencio no es una opción neutral: es contrario a un deber legal.
Referencias
- Artículo 54 — Código de Familia (Mudawwana, Ley n.º 70-03)
- Artículo 164 — Código de Familia (Mudawwana, Ley n.º 70-03)
- Artículo 166 — Código de Familia (Mudawwana, Ley n.º 70-03)
- Artículo 173 — Código de Familia (Mudawwana, Ley n.º 70-03)
- Artículo 175 — Código de Familia (Mudawwana, Ley n.º 70-03)
- Artículo 177 — Código de Familia (Mudawwana, Ley n.º 70-03)
- Artículo 179 — Código de Familia (Mudawwana, Ley n.º 70-03)
- Artículo 180 — Código de Familia (Mudawwana, Ley n.º 70-03)
- Artículo 182 — Código de Familia (Mudawwana, Ley n.º 70-03)
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